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　　2024年6月，國務院辦公廳發布《促進創業投資高質量發展的若幹政策措施》（國辦發〔2024〕31號）鼓勵股權投資，培育壯大耐心資本。信託公司股權投資業務作為長期資本來源之一，迎來新的發展契機。為了促進股權投資業務更好發展，本文重點分析了信託公司投資非上市公司股權的法律風險以及風險防範措施。除了信託公司特殊的監管文件規定外，本文關于股權投資中的一些共性問題對其他金融企業同樣適用。鑑于此，本文拋磚引玉，以期與同行進行交流學習。

　　目前，信託公司開展的股權投資業務主要是信託公司將固有資產或者募集的資金投資于未上市企業股權、上市公司限售流通股或監管部門批準可以投資的其他股權的業務。根據資金來源，股權投資業務可以分為公司私人股權投資信託業務及以固有資產從事的股權投資業務。根據業務模式，股權投資業務可以分為投資資金直接投向確定的單一被投資公司的模式以及將投資資金投資至基金或合伙企業，再由基金或合伙企業投向被投資公司的模式。

　　為解決交易雙方對被投資公司未來發展的不確定性、信息不對稱以及代理成本，目前所開展的股權投資業務通常會設計對賭安排，通過股權回購、金錢補償等方式對未來被投資公司的估值進行調整。

　　根據前述信託公司股權投資的現狀，本文結合當前法律法規和監管文件，尤其是2024年7月1日起施行的《公司法》，對信託公司股權投資所面臨的法律風險進行分析。

　　在涉及股權投資的交易結構中，通常會設計對賭安排，對賭協議是股權關系抑或債權關系的判斷，直接影響交易結構是否合法合規以及發生糾紛時的法律適用問題。目前，監管文件明確禁止開展“明股實債”業務。一旦被認定為明股實債，則信託公司有可能面臨監管部門的處罰。

　　對于“明股實債”的認定標準，監管文件未做出明確規定BG大遊。從司法審判案例來看，法院在協議性質的審查上，主要考量合同的約定和履行情況宅女偵探桂香下載，重點審查對賭條件的合理性、回購價格，投資方是否實際行使股東權利，是否具有股東的權利外觀，綜合判斷合同目的等方面的情況。

　　具體而言，一是審查合同內容是側重股權投資抑或債權投資，包括：合同是否約定投資金額、回購條件和期限、回購價格等。重點審查對賭條件是否合理，是否具有可實現性。如果涉及的對賭條件不具有可實現性，則對賭安排很有可能被認定為具有回購義務的融資性行為。二是審查投資方是否實際行使股東權利，包括：是否享有表決權，是否向目標公司委派董事或監事，是否參與公司經營管理，是否按照股份比例取得分紅。如果投資方完全未行使股東權利，則對賭安排的股權性質也會受到質疑。三是審查是否具有股東的權利外觀，包括：投資方是否載入股東名冊，是否在企業公示信息中登記為股東。如果投資方完全沒有獲得股東的權利外觀宅女偵探桂香下載宅女偵探桂香下載，則股權投資的性質亦會受到質疑。四是綜合判斷合同目的，主要結合合同簽訂背景、錢款走向和用途、權利行使方式等具體事實，認定當事人簽訂合同的核心目的，由此確定協議性質。

　　第一，對認繳期限進行限制。根據新《公司法》以及《國務院關于實施中華人民共和國公司法注冊資本登記管理制度的規定（征求意見稿）》，2024年7月1日之後新設公司的出資期限為5年，存量公司的出資期限最晚截止到2032年6月30日。

　　第二，規定加速出資制度。《公司法》第五十四條規定：“公司不能清償到期債務的，公司或者已到期債權的債權人有權要求已認繳出資但未屆出資期限的股東提前繳納出資。”該條款傾向于保護公司債權人，而對公司股東構成較大挑戰。

　　第三， 發起人出資的連帶責任。《公司法》第五十條規定：“有限責任公司設立時，股東未按照公司章程規定實際繳納出資，或者實際出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于所認繳的出資額的，設立時的其他股東與該股東在出資不足的範圍內承擔連帶責任。”

　　第四，明確股東轉讓已認繳出資但未屆出資期限的股權的，由受讓人承擔繳納該出資的義務；受讓人未按期足額繳納出資的，轉讓人對受讓人未按期繳納的出資承擔補充責任。

　　綜上所述，對于新設公司而言，需要合理設置公司的注冊資本金額及出資期限，並考核其他股東的出資能力。對于存量公司而言，如果之前認繳的資本過高，信託公司面臨履行實繳義務困難的風險。設立時其他股東無法履行實繳義務，則信託公司可能會面臨對其他股東出資不足範圍內承擔連帶責任的風險。此外，信託公司在受讓股權以及轉讓股權時，也面臨承擔出資義務的風險。

　　新《公司法》對于投資退出有以下修改：一是新增股東可以約定或在公司章程規定，採取非同比例減資、定向減資的方式。二是修訂股權轉讓退出規則。取消了有限責任公司股東向股東以外的人轉讓股權需經其他過半數股東同意的規則，而保留了其他股東的優先購買權以及公司章程可另行約定股權轉讓規則的條款。三是明確股權受讓人自記載于股東名冊時起可以向公司主張行使股東權利，這就意味著股權轉讓的交割實際將以股東名冊變更為標志，這也會和辦理工商變更登記共同成為股權轉讓人的核心合同義務。

　　另外BG大遊，需要注意《中國銀監會關于支持信託公司創新發展有關問題的通知》規定信託公司固有資產持有被投資企業股權不得超過5年。

　　鑑于此，信託公司在受讓股權前應核實《章程》對減資的方式、 比例以及股權轉讓的特殊要求，核實其他股東優先購買權的行使情況，注意及時辦理股東名冊變更，合理設置固有資產所持有的被投資企業的股權期限，否則可能會面臨一系列法律合規風險。

　　信託公司對外股權投資中可能會向投資企業委派董監高。對此面臨的風險有二：一是根據《中國銀監會關于支持信託公司創新發展有關問題的通知》規定，信託公司固有資產投資不得對被投資企業進行控制，不得參與被投資企業的日常經營。故信託公司應注意委派人員的職責，避免被認定對被投資企業形成控制或者被認為參與被投資企業日常經營。二是新公司法加強董監高的職責的要求。信託公司委派的董監高的履職行為屬于職務行為，對于所委派的董監高違反勤勉忠實義務，損害公司、股東利益的行為，信託公司可能需要對外承擔賠償責任。

　　目前，對于國有企業的股權收購或者退出，《企業國有資產交易監督管理規定》以及當地政府均有相關規定。例如，規定國有企業的股權轉讓或增資行為，應通過產權交易機構網站或者非公開協議方式開展。如採取非公開協議方式進行股權轉讓或增資應獲得當地國資監管機構批準，股權轉讓或增資在完成決策批準程序後，應當由被投資公司委託具有相應資質的中介機構開展審計和資產評估工作等。

　　因此，如果被投資的公司為國有企業，應注意特別的審批程序及交易流程，否則交易的合法性合規性可能會受到質疑。

　　1.信託公司需要合理設計對賭條款。為避免交易結構被認定為是債權關系，設計的對賭條件應符合商業慣例，具有實現的可能性BG大遊。信託公司在盡調報告中應對對賭條件具有實現可能性進行詳細分析。

　　2.信託公司需要完善合同內容，明確約定回購價款、期限以及具體行權方式，對賭方逾期回購所應承擔的法律責任。需要特別注意BG大遊，在實現預期目標的情況下，對賭方如要收購股權BG大遊，合同條款不應使用“回購”或“受讓”的表述，而應使用“收購”的表述，避免交易安排會被認定為借貸法律關系。

　　3.關于對賭協議中回購期限的行使，最高法院在法答網精選答問（第九批）主要觀點為：如果當事人雙方約定了投資方請求對方回購的期間，應在該期限內行使回購請求權。投資人超過該期間請求對方回購的，可視為放棄回購的權利或選擇了繼續持有股權，人民法院對其回購請求不予支持。投資方在該期限內請求對方回購的，應當從請求之次日計算訴訟時效。

　　因此，在觸發對賭條件的情況下，信託公司應在對賭協議所約定的回購期限內及時提起回購請求權，並注意訴訟時效的期限。

　　1.充分了解被投資公司實繳出資情況。重點核查被投資公司所有股東是否已經出資到位，是否存在抽逃出資等情況。在入股協議中應明確約定原股東按照出資日期履行實繳義務宅女偵探桂香下載，並對其未履行實繳義務時依據業務實際情況設置相應罰則。在投後管理中，可以跟進其他股東的實繳出資情況，並通過董事會進行督促。

　　2.了解擬受讓股權是否按照公司章程規定的出資日期繳納出資或者作為出資的非貨幣財產的實際價額是否顯著低于所認繳的出資額，是否存在質押擔保、被查封凍結、被設置信託等不利情況。針對出讓股東以非貨幣財產出資的，應要求其事先提供由第三方機構對其非貨幣財產價值出具的核查報告。

　　建議在出讓協議中出讓股東承諾擬出讓股權不存在抽逃出資、質押擔保、被查封凍結、被設置信託等不利情況，並承諾作為出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于所認繳的出資額，出讓股東負有繳足出資義務，由此給信託公司造成損失負有賠償責任。

　　3.充分了解法律法規及公司章程是否對股權轉讓有限制性規定，轉讓人的股權轉讓行為是否經過轉讓人公司內部有權機關的審批同意。如投資固有企業的，應充分了解關于國有股權轉讓或增資擴股的條件、流程的特殊規定，並將相關審批文件和審計、評估材料作為入股的前提條件，並在相關協議中進行規定。

　　4.了解被投資公司的其他情況。除了以上情況，信託公司還需要充分了被投資企業的債務情況以及其他股東是否放棄優先購買權等情況。在出讓協議中轉讓人應承諾對入股前的債務承擔責任且其他股東放棄優先購買權。

　　1.新設公司的情況下，信託公司應綜合考慮被投資公司未來經營計劃、資金需求以及信託公司資金實力等因素，合理設定被投資公司的注冊資本總額及信託公司認繳出資額、出資期限，不盲目追求過高的注冊資本規模。

　　為避免其他股東因資金不足或經營調整等原因導致無法按約定足額實繳出資，建議根據各股東的能力，合理設置公司注冊資本並在公司設立時一次性實繳出資到位。後續如被投資公司確有更多資金需求且各股東也有實繳出資實力的，可採取同比例或定向增資方式。

　　在股東之間內部約定未按期實繳出資或者在加速到期情況下，未履行出資義務的違約股東應向實際擔責的股東承擔違約賠償責任。

　　2.信託公司以固有資產從事股權投資業務，應合理設置參與公司經營的方式以及期限，應注意不得對被投資企業形成控制、共同控制或重大影響，不得參與被投資企業的日常經營，持有被投資企業股權不得超過5年。

　　1.信託公司在受讓股權後，應要求被投資公司及時變更股東名冊，辦理工商登記變更，並相應修改公司章程和股東名冊中有關股東及其出資額的記載。

　　2.信託公司信託計劃投資中，應切實參與被投資公司經營管理。可以通過股東會行使表決權、向被投資公司委派董事或監事、參與審查、審批、通知等方式在一定程度上參與管理。

　　3.信託公司委派的董監高應切實履行忠實和勤勉義務，信託公司也應對加強對委派人員的管理工作。董監高可以要求被投資公司為其購買職業保險。

　　4.信託公司擬出讓已認繳出資但未屆出資期限的股權的，建議對認繳出資予以減資處理或者先實繳出資再進行股權轉讓。如無法採取前述操作，則建議在股權轉讓時在協議中約定受讓人後續未按期足額繳納出資導致轉讓人實際承擔補充責任的，轉讓人有權向受讓人追償，且受讓人應承擔違約責任。

　　5.對于存量被投資公司，建議結合信託公司現金流、資金計劃以及被投資公司資金需要等因素宅女偵探桂香下載，合理評估實繳的必要性與可能性，如剩餘認繳注冊資本過大且無必要，可考慮減資的方式處理。在減資的過程中需要注意依法履行減資各環節的程序性義務，將減資各環節的要求做實、留痕。

　　[1]傅偉芬.股權轉讓糾紛案件的審理思路及要點.（2024年9月23日）.網址：上海高院微信公眾號；

　　[2]成陽、俞泊泓. 對賭協議糾紛案件的審理思路和裁判要點.（2024年02月27日 ）.網址：上海一中法院微信公眾號；

　　[3]楊威.新《公司法》對國有企業投資的影響實操重點解析.（2024年01月22日 ）.網址：新則微信公眾號。

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